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拓展网络空间的立法形式
来源:学习时报    作者:何哲    2015-12-24 09:24:53

 

  网络社会是人类发展的新的社会空间域态、新的组织结构形态与新的历史阶段,亟需相应的法律体系体现网络空间本身的特点,这就要求充分探索与拓展网络空间立法的形式。

  传统立法形式的局限

  所谓传统立法形式,并不是指这一立法形式本身的陈旧,而是指与网络社会阶段相对应的传统社会的立法,而传统社会立法形式主要是体现了人类工业文明的特点,即集中性、专业性、封闭性。

  集中性。传统社会立法是典型的集中性立法,即在某一个特点时点,由特定的立法人员集中在某一地点进行讨论、酝酿、表决的立法形式,而所立的法则是在较长的一段时间生效,直至下一次集中性立法再给予修正。而这一立法形式是典型地服务于传统社会,体现了工业社会规模化集中化稳定化的社会结构与行为特点。

  专业性。传统社会的立法主要是专业性立法,即立法人员往往从事较长时期的立法工作,或者有专业的立法组织体系配备足够的专业人员为立法过程服务。无论怎么体现,其立法都体现出了专业性。

  封闭性。由于集中性与专业性,因此传统社会立法过程总是封闭性较强的立法,即便公众有所参与,也处于立法中某些阶段咨询意见的过程,而无法在一开始或者全过程就充分实现立法的广泛参与。

  以上的三个特点,在传统时代并无不妥,然而面对广泛参与、充分密集多样性的活动和专业与非专业性模糊的网络社会,无论是立法形式还是立法结果,在面对新的网络社会活动,都将越来越表现出捉襟见肘的困境。

  集中性的立法无法体现出网络社会日新月异的动态发展与广泛的参与性。集中性的立法其假定社会结构在一定时间段是相对稳定的,因此阶段性集中的立法活动可以满足实际社会活动治理的需要。而网络社会则是不断在密集演化的,其社会活动随时都在推陈出新,因此集中性的立法无法实现对于新的领域的法律覆盖,从而导致了在网络社会演化创新速度越快,网络社会中的法律空白也越来越大的窘境。

  专业性的立法无法解决广泛的网络活动的法律覆盖问题。传统的专业性立法,主要针对传统社会的生产、生活、个体纠纷、社会犯罪等等问题。因此,传统的立法专家并不一定熟悉大量新的网络社会活动,甚至往往根本不熟悉新的网络活动。因此,所立之法的适应性将大打折扣,而法律无针对性,则法律就无意义。要应对层出不穷的广泛的网络活动,就必须要打破专业性立法的局限。

  封闭性立法无法解决广泛的参与性与网络法律的认同性。传统封闭性立法的一个基本前提就是传统社会无法实现大规模公民的直接立法。而只能通过层层选拔的方式形成立法权利的委托代理关系。这是传统社会受相对落后的信息传递条件制约的无奈之举。而缺乏参与就缺乏意识上的认同性与遵守的自觉性。法治文明的最高原则在于公民自觉的认同、接受与适应,而不在于强制性的惩罚,网络立法更是如此。由于网络活动数量众多,行为更为广泛,如果没有广泛参与形成的自觉认同,网民即便不遵守网络法律,也往往由于数量众多而陷入难以发现或者难以追责的后果,法律则容易流于形式。

  探索新的立法形式

  网络空间的立法是用于治理网络行为的法律,其不同于治理现实社会行为的法律,因此,在网络立法过程中,可以探索新的立法形式,这既是为了确保实现法律有效性的努力,也与现存法律体系在很大程度上并无冲突,相反是有益的补充。具体而言,网络立法可以在三个方面进行探索。

  探索网络立法的广泛参与形式。在立法草案的起草、立法程序的启动、审查、提交、表决等阶段。网络立法可以探索出新的形式。特别是在网络立法草案的起草阶段,在网络空间中,可以设置相应的条件,如经过备案审查的网民数量达到多少比率,就可以发起起草或者提交网络法律草案的程序。在这一过程中,并不限制参与网民的数量,从而实现在立法草案一 开始的广泛参与。而在网络法律运行的其他阶段,包括修正环节,也广泛引入网民讨论或者网民投票等阶段。

  探索网络立法的新流程,实现与传统立法程序的衔接。为了适应与传统立法程序的衔接,网络法案在网络参与阶段可以不称之为立法草案,可以预备案、网络法约甚至网络行为规范草案等其他名称替代,在网络起草、审核、参与、投票阶段结束后,再延伸到现实的立法体系,从而履行完整的立法程序,最终上升为国家法律。这样就实现了与传统立法体系的衔接。

  探索设置相应的网络立法组织体系,实现组织保障。为了适应和探索网络立法形式,应进一步完善现有立法体系对网络社会的衔接,与网络管理体系相结合,设立专业的网络立法程序组织结构,从而在某些网络行为规范的起草等方面进行积极尝试,实现对网络立法形式新探索的组织保障。

 

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